如果沒有販賣，持有毒品會被關嗎？謠言說持有二級毒品5公克以下免罰，是真的嗎？有網紅惹「麻」煩，涉嫌持有大麻是二級毒品，還可以獲緩起訴處分？
以下志文律師將就持有毒品刑責、持有毒品初犯可以減刑嗎？等一一說明：
持有毒品定義
持有毒品罪刑法特別規定在《毒品危害防制條例》，可分為單純持有及意圖販賣而持有。
- 單純持有是指行為人對於毒品處於事實上可得支配之狀態，不以時間之久暫、是否有所有權為限註1。
例如：甲主張車廂內的毒品不是他的，但在警察臨檢時，因為怕被查獲而將車內的毒品改放到隨身包包裡，就是對毒品有事實上支配關係，屬於毒品危害防制條例規定的持有行為。 - 意圖販賣而持有，是基於販賣以外之其他原因而持有，之後才決定售賣，且還沒有開始販賣的行為（例如找買家等）。
換句話說，不是以營利售賣意圖而買入，或因其他原因而持有毒品後決定售賣，且著手於販賣行為，雖然還沒賣出，仍屬於販賣毒品未遂罪（刑責較高）註2。 - 在罪名的判斷上，會因為是否基於販賣營利之意思而販入，或當時有無販賣營利之意圖，攸關是否成立販賣毒品未遂、意圖販賣而持有毒品、或單純持有毒品。又因為前述不同的罪名間，刑責差距甚大，是訴訟上的重要爭點。
而法院實務見解有以持有毒品之數量，來認定是否具有販賣意圖。但也有認為購入毒品數量的多寡，與是否供販賣營利，並無絕對之關連，仍應參酌其他證據判斷，因為每個人購入毒品的動機、數量都不一樣，不可一概而論註3。
持有毒品刑責
持有毒品判幾年？依單獨持有毒品的克數，或專供製造、施用毒品相關器具、是否意圖販賣等而有輕重不同的罰則。以下整理罰則表格，供參考：
| 持有 | 意圖販賣而持有 | ||
| 第一級毒品 | 3年↓有期徒刑、拘役或30萬元↓罰金 | 10克↑： 1～7年有期徒刑，得併科100萬元↓罰金 | 無期徒刑或10年↑有期徒刑，得併科700萬元↓罰金 |
| 第二級毒品 | 2年↓有期徒刑、拘役或20萬元↓罰金 | 20克↑： 6月～5年有期徒刑，得併科70萬元↓罰金 | 5年↑有期徒刑，得併科500萬元↓罰金 |
| 第三級毒品 | 無正當理由： 1～5萬元罰鍰，並接受4～８小時毒品危害講習 | 5克↑： 2年↓有期徒刑，得併科20萬元↓罰金 | 3～10年有期徒刑，得併科300萬元↓罰金 |
| 第四級毒品 | 無正當理由： 1～5萬元罰鍰，並接受4～８小時毒品危害講習 | 5克↑： 1年↓有期徒刑，得併科10萬元↓罰金 | 1～7年有期徒刑，得併科100萬元↓罰金 |
| 專供製造或施用毒品之器具 | 第一級、第二級： 1年↓有期徒刑、拘役或10萬元↓罰金 | 第三級、第四級： 無正當理由，不得擅自持有 | 1～7年有期徒刑，得併科100萬元↓罰金 |
| 罌粟種子、古柯種子 | 2年↓有期徒刑、拘役或3萬元↓罰金 | 3年↓有期徒刑 | |
| 大麻種子 | 1年↓有期徒刑、拘役或1萬元↓罰金 | 2年↓有期徒刑 | |
持有毒品現行犯
被警察當場查獲不法毒品，警察可以經持有毒品者同意後實施尿液檢驗，又因為採尿的過程攸關人身自由與隱私等基本人權，須出於自願性同意（例如：徵求同意之地點及方式是否具威脅性，與同意者之主觀意識強弱、教育程度等一切情狀）；如果警察違反持有毒品者的意願為之，也必須符合法律保留原則，限於經拘提或逮捕到案之犯罪嫌疑人或被告，自行解尿後採取尿液，並應報請檢察官核發鑑定許可書才可以實施註4。
也就是說，如果遭查獲持有毒品，建議立即與律師聯繫，專業毒品律師可以協助判斷警察採集尿液的程序是否合法，如果採尿程序不合法，就無法作為有罪判決的依據。
持有二級毒品初犯可以減刑嗎？
持有毒品除了依毒品危害防制條例第 17 條供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯、在偵查及歷次審判中均自白（僅意圖販賣而持有適用），及刑法第57、59條，可以請求法官減輕其刑之外，持有毒品初犯符合以下條件的話，也可以請求緩起訴或是緩刑：
- 緩起訴：
在偵查階段中，依刑事訴訟法第253條之1，檢察官認為被告所犯的罪依刑法第57條所列事項等，以暫緩起訴為適當的話，可以作成緩起訴處分。
只要被告在緩起訴期間（1～3年）內，遵守相關規定：履行檢察官命履行的義務（例如：寫悔過書、支付一定金額給國庫、服義務勞務等），且沒有故意犯有期徒刑以上之罪，就不會被追訴處罰。 - 緩刑：
緩刑是指暫緩刑罰的執行，緩刑期間經過還沒被撤銷緩刑（故意再犯罪、沒有履行法院要求履行的義務等），就不用入監服刑或繳納罰金。
法院審理階段中，可以向法院請求緩刑。只要被告(1)從未因為故意犯罪受有期徒刑以上的宣告刑（簡單來說就是初犯）；或是(2)雖然不是初犯，但在執行有期徒刑後5年內，沒有故意再犯罪而受有期徒刑以上之宣告刑，且(3)本次毒品案件法院宣告刑是2年以下有期徒刑、拘役或是罰金。
毒品前科良民證會有紀錄嗎？
被告如果受不起訴處分，或是在緩起訴、緩刑期間，沒有被撤銷緩起訴處分或緩刑，那麼警察刑事紀錄證明（俗稱良民證）上就不會留下前科紀錄。
也就是說，有毒品前科，但可能良民證上不會有案底，只是司法機關內部的前案記錄表中仍然會有相關資料。
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註1：最高法院110年度台上字第573號判決。
註2：最高法院90年度台上字第2046號判決。
註3：最高法院96年度台上字第1772號、99年度台上字第770 號判決。
註4：刑事訴訟法第205-2條、111年憲判字第16號判決。